未依約開(kāi)機(jī)卻出具還款承諾函，承諾函是解除通知還是建議？

【原創(chuàng)】文/汐溟

當(dāng)事人聯(lián)合投資合同，約定一方負(fù)責(zé)影片的拍攝。如果該方未按約定時(shí)間開(kāi)機(jī)卻向另一方出具還款承諾函，承諾退還全部投資款，該還款承諾函是什么性質(zhì)？是解除的通知還是協(xié)商解除的建議？

約定

甲、乙簽訂《影片聯(lián)合投資合同》，約定雙方共同投資影片，甲出資3000萬(wàn)元，乙出資2000萬(wàn)元，甲負(fù)責(zé)拍攝。影片應(yīng)在2022年5月6日開(kāi)機(jī)。簽約后一個(gè)月內(nèi)，乙應(yīng)支付投資款1000萬(wàn)元，開(kāi)機(jī)前3日，支付剩余1000萬(wàn)元。

履行

簽約后，乙依約支付投資款1000萬(wàn)元，但甲并未如約開(kāi)機(jī)。2022年7月6日，甲向乙出具《還款承諾函》，承諾因其未履行《影片聯(lián)合投資合同》項(xiàng)下的拍攝義務(wù)，退還乙投資款1000萬(wàn)元，并按實(shí)際占用時(shí)間支付利息，利率按年化12%計(jì)算。

乙收到甲的《還款承諾函》后未持異議，而是督促甲盡快履行還款承諾。

爭(zhēng)議

甲向乙出具《還款承諾函》，該行為是何性質(zhì)？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《還款承諾函》是解除通知，乙督促甲盡快履行還款承諾是認(rèn)可解除通知的效力，放棄解除異議權(quán)；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《還款承諾函》是協(xié)商解除的要約，乙督促甲履行還款承諾的行為是對(duì)該要約的承諾。

評(píng)析

上述兩種觀點(diǎn)均有合理性，本文更傾向于《還款承諾函》是解除通知。

姑且不論甲是否享有單方解除權(quán)，也不論其發(fā)出的解除通知能否必然產(chǎn)生解除效力，該案中所言“解除通知”是指甲向乙發(fā)出的解除合同的意思表示，僅就表意內(nèi)容而言，并非指《民法典》規(guī)定的享有解除權(quán)的當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出的解除通知。該意思表示能否有效，除取決于甲是否享有解除權(quán)外，還受乙的選擇影響。即便甲無(wú)法定或約定解除權(quán)，在其發(fā)出解除通知后，若乙認(rèn)可，也可產(chǎn)生解除的效力。反之，若乙不予認(rèn)可，甲擅自解除合同不但不會(huì)產(chǎn)生解除的效力，而且會(huì)構(gòu)成違約，需承擔(dān)違約責(zé)任。該解除通知是乙追究甲違約責(zé)任的事實(shí)依據(jù)。

解除通知或者解除合同的意思表示，不以包含“解除”或“終止”內(nèi)容為限，判斷的依據(jù)應(yīng)是發(fā)出通知的一方是否有不再履行合同義務(wù)，不再接受合同拘束力的意思表示。甲在出具的《還款承諾函》中承諾，其未履行《影片聯(lián)合投資合同》義務(wù)，故退還乙全部投資款并按年利率12%的標(biāo)準(zhǔn)向乙支付利息。甲在函中承認(rèn)其構(gòu)成根本違約，同意退還全部投資款并支付利息。因12%的利率遠(yuǎn)高于同期貸款利率，以該標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算利息，具有懲罰性違約金的性質(zhì)。故，甲的處理方式是恢復(fù)原狀并支付違約金。既然合同已經(jīng)恢復(fù)原狀，且乙也已經(jīng)得到賠償并無(wú)任何損失，乙無(wú)權(quán)再要求甲繼續(xù)履行合同。因此，就函中內(nèi)容而言，應(yīng)為解除之義。

函中所載內(nèi)容，具體且確定，并無(wú)與乙協(xié)商或待乙回復(fù)之后才有效的意思，憑甲單方作出無(wú)需乙同意。因此，該函是甲對(duì)乙發(fā)出的不再履行合同義務(wù)的通知，并非與乙協(xié)商終止合同的建議。

綜上，《還款承諾函》就內(nèi)容而言，是甲發(fā)出的解除通知。當(dāng)然，甲負(fù)有拍攝影片的義務(wù)，其應(yīng)該履行且有能力履行卻未履行，構(gòu)成根本違約，在乙無(wú)違約行為的情形下，作為違約方的甲并無(wú)解除權(quán)，其發(fā)出的解除通知不能產(chǎn)生解除的效力?！队捌?lián)合投資合同》之所以能夠解除，原因在于乙對(duì)《還款承諾函》的認(rèn)可，即甲非法發(fā)出解除通知，但乙對(duì)此接受，故合同仍可解除。

相關(guān)案例：浙江省慈溪市人民法院（2019）浙0282民初10808號(hào)民事判決書(shū)